Проблема противоречий жилищного законодательства с нормами права российской федерации при выборе способа установления трудовых отношений членов правления товарищества собственников жилья (недвижимости) с товариществом

THE PROBLEM OF CONTRADICTIONS OF HOUSING LEGISLATION AND THE RULES OF LAW OF THE RUSSIAN FEDERATION WHEN CHOOSING A METHOD FOR ESTABLISHING LABOR RELATIONS OF MEMBERS OF THE BOARD OF HOUSING (REAL ESTATE) OWNERS WITH A PARTNERSHIP

Dmitrii Vagin

Master’s degree student of Department of Civil Law and Procedure of the Federal State Budgetary Educational Institution of Higher Education Vyatka State University (FSBEI HE «VyatSU»),  Russia, Kirov

Аннотация. В статье рассматриваются проблемы юридического статуса (положения) и уплаты налогов за председателя правления товарищества многоквартирного жилого дома в рамках товарищества собственников жилья (недвижимости) в связи с противоречиями в жилищном, гражданском, трудовом кодексе и разъяснениях профильных министерств. Автор исследует практику письменного разъяснения министерств, судебную практику по признанию отношений председателя правления товарищества и товарищества, как не трудовыми, показан опыт регулирования таких отношений товариществами различными договорными формами. Дана оценка путей урегулирования данной коллизии.

Abstract. The article discusses the problems of the legal status (regulation) and payment of taxes for the chairman of the board of a partnership of an apartment building within the partnership of homeowners (real estate) in connection with contradictions in the housing code, civil code, labor code and explanations of relevant ministries. The author examines the practice of written explanations of ministries, judicial practice on recognizing the relations of the chairman of the board of a partnership and partnership as not labor, shows the experience of regulating such relations by partnerships in various contractual forms. An assessment of the ways of resolving this conflict is given.

Ключевые слова: жилищное право; коллизии права; трудовой договор; товарищество собственников жилья (недвижимости); председатель товарищества собственников; заработная плата; фонд оплаты труда.

Keywords: housing law; conflicts of law; employment contract; home (real estate) association; chairman of the owners association; wages; wages fund.

Нормы права регулируют не все, а только наиболее важные с точки зрения интересов государства отношения. Правовые неточности, отсутствие юридической нормы являются неотъемлемой частью процесса законотворчества, эти понятия неотделимы и сопровождают друг друга с самого начала возникновения первых законов. Несмотря на высокую степень развитости законотворческой деятельности в цивилизованном современном обществе, в каждой отраслевой юридической сфере без исключения встречается феномен «пробела в законе». Наравне с пробелом имеет место перенасыщенная регламентация, которая также причиняет вред [12, с. 124].

Факт частичного или полного отсутствия нормы, а также противоречия с гражданским законодательством и иными нормативно-правовыми документами какой-либо нормы в жилищном законодательстве порождает проблемы в практическом применении положений кодекса. Определение формы трудовых отношений председателя правления товарищества многоквартирного жилого дома в рамках товарищества собственников жилья (недвижимости) возникает, как на начальных этапах подготовки образования товарищества, так и уже в действующих некоммерческих организациях.

Согласно внесённым изменениям в ст. 50 ГК РФ от 01.09.2014 года товарищество собственников недвижимости (ТСН) определяется, как новая организационно-правовая форма некоммерческих организаций [2], а на основании ст. 135 ЖК РФ товариществом собственников жилья (ТСЖ) признаётся видом [3]. Данные изменения способствовали формированию ряда вопросов, связанных с правоустанавливающими и иными документами (в том числе договорами подряда, управления МКД, трудовыми). Реализуя данный способ управления МКД с привлечением наёмного труда, ТСЖ признаётся работодателем и налоговым агентом. Председатель правления ТСЖ ведёт деятельность в рамках общества, которая, как результат имеет материально-экономическое воплощение. Свит Юлия Павловна, кандидат юридических наук считает, что «...появление самостоятельной отрасли законодательства ещё не означает появления самостоятельной отрасли права», именно поэтому мы имеем ряд проблем в ходе правоприменения жилищного законодательства [9, с. 12].

Значимость исследования сложности урегулирования трудовых отношений членов правления товарищества с ТСЖ обуславливается тем, что, исходя из вышеуказанного, товарищество обязано заключить трудовой договор с председателем правления ТСЖ для установления необходимых правовых условий с целью соблюдения гарантий трудовых прав, их защиты, согласования интересов сторон трудовых отношений. В свою очередь п. 11. ст. 145 ЖК РФ указывает, что председателю правления товарищества (а также иным членам товарищества) может быть установлено вознаграждение, а п. 3.1. ст. 147 ЖК РФ прописывает запрет члену правления товарищества на совмещение своей деятельности в правлении товарищества с работой в товариществе по трудовому договору. В п. 3. ст. 147 ЖК РФ говорится, что председатель правления избирается из членов правления товарищества, следовательно, он одновременно является членом правления и председателем, и к нему также применяются положения п. 3.1. ст. 147 ЖК РФ. [3]

Любое вознаграждение председателя правления ТСЖ (а также иных членов правления) находит своё отражение в бухгалтерском учёте товарищества, и согласно НК РФ, будет классифицировано и определено на основании первичных документов, документов налогового учёта и других документов, подтверждающих полученные доходы, а само товарищество несёт бремя налогового агента по уплате налогов, установленных законодательством Российской Федерации.

Заключение договора гражданско-правового характера с членом правления не противоречит нормам ЖК РФ, так как исключает факт вступления в трудовые отношения члена правления товарищества с товариществом. Однако, сущность проблемы состоит также и в том, что председатель правления на регулярной основе осуществляет административную (выполнение решений правления, подписывает платёжные документы и совершает сделки от имени товарищества, разрабатывает внутренний распорядок товарищества в отношении работников, в обязанности которых входят содержание и ремонт общего имущества в МКД, положение об оплате их труда) и финансово-хозяйственную деятельность (составление смет доходов и расходов товарищества, отчётов о финансовой деятельности заключение договоров на обслуживание, эксплуатацию и ремонт общего имущества МКД, выполнение иных вытекающих из устава товарищества собственников жилья обязанностей, несёт дисциплинарную и материальную ответственность) – ст. 148 ЖК РФ, что в свою очередь по своей природе является трудовой деятельностью, попадающей под положения ТК РФ.

Выполнение вышеперечисленных функций не подразумевает их передачу третьим лицам, согласно положениям п. 3.1. ст. 147, ст. 149 ЖК РФ, что тоже косвенно указывает на обязательность заключения трудового договора (личное выполнение трудовой функции, ст. 15 ТК РФ) [1], а не договора гражданско-правового характера. Стоит отметить, что исполнение обязанностей председателя правления носит систематический характер и не имеет конечный результат работы/услуги к определённому сроку и также не может быть реализовано вне рамок ТК РФ.

По вопросу о страховых взносах при выплате вознаграждений членам правления ТСЖ дало пояснение Министерство Финансов Российской Федерации в форме письма от 9 апреля 2018 г. N 03-15-05/23294 [6]. Исходя из содержания письма можно заключить, что с председателем правления ТСЖ следует заключать трудовой договор – положение ст. 16 ТК РФ «...в случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают, в частности, в результате избрания на должность», а трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции (ст. 17 ТК РФ).

Кроме того, следуя положениям п. 1 ст. 420, п. 1. ст. 421 НК РФ объектом и базой для начисления страховых взносов для организаций, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые, в частности, в рамках трудовых отношений и по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ [4].

Важно обратить внимание, на следующие письма Министерства Финансов Российской Федерации:

От 05.12.2019 N 03-15-05/94641 «О страховых взносах при выплате ТСН вознаграждения старшему по дому» обязывает выплаты старшему по дому обложению страховыми взносами на основании пп. 1. п. 1. ст. 420 НК РФ, как выплата по гражданско-правовому договору, предметом которого являются выполнение работ, оказание услуг – факт выполнения работ (оказания услуг) соответствует признакам договора возмездного оказания услуг [4].

От 31.10.2017 № 03-04-05/71369 «Об НДФЛ и страховых взносах с вознаграждения председателя правления ТСЖ, а также доходов, выплачиваемых ТСЖ физическим лицам – исполнителям по гражданско-правовым договорам». Деятельность физического лица можно отнести к трудовой исходя из содержания ст. 149 ЖК РФ «...на председателя правления товарищества собственников жилья возложено выполнение определенных функций на этой выборной должности...» [3]. Следовательно, вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по гражданско-правовым договорам на выполнение работ, оказание услуг, подлежат обложению страховыми взносами только на обязательное пенсионное страхование и на обязательное медицинское страхование.

В дополнение сообщается, что Министерство Финансов РФ не указывает правовые нормы, не конкретизирует нормативные предписания, а письменные разъяснения не являются нормативно-правовыми актами.

В свою очередь письма Министерства труда и социальной защиты Российской Федерации от 22.12.2015 № 17-4/ООГ-1815, от 18.03.2016 N 17-4/ООГ-425, от 30.03.2015 № 17-4/ООГ-408 «О начислении страховых взносов в государственные внебюджетные фонды на вознаграждение, выплачиваемое председателю правления ТСЖ»,  говорят, что «...поскольку статьёй 149 Жилищного кодекса на председателя правления ТСЖ возложено выполнение определенных функций на этой выборной должности, то его деятельность можно отнести к трудовой деятельности физического лица». Обложение страховыми взносами выплат и иных вознаграждений, производимых в пользу работников ТСЖ, правомерно, так как такие выплаты осуществляются в рамках трудовых отношений с ТСЖ.

Письмо Федеральной Налоговой Службы от 17.04.2018 № БС-4-11/7275@ также говорит о том, что в силу ст. 129 ТК РФ заработная плата является именно вознаграждением и подлежат включению в базу для исчисления страховых взносов [5].

Кроме того, следуя положениям п. 1 ст. 420, п. 1. ст. 421 НК РФ объектом и базой для начисления страховых взносов для организаций, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые, в частности, в рамках трудовых отношений и по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ.

В случае принятия решения общим собранием членов ТСЖ о выплате вознаграждения членам правления ТСЖ находит своё обоснование п. 1 ст. 419 НК РФ, а именно – «ТСЖ является плательщиком страховых взносов на обязательное пенсионное и обязательное медицинское страхование, на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством с сумм вознаграждения, производимого им в пользу членов правления ТСЖ» [4].

Однако, письма вышеперечисленных ведомств в большей степени указывают именно на основания исчисления налогов, а не на признание отношений членов правления товарищества и ТСЖ трудовыми или же гражданско-правового характера.

Из статей ст. 5, ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» следует, что вознаграждения членам и председателю правления ТСЖ производятся не на основании трудовых или гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг, а на основании решения общего собрания членов товарищества [8]. Это означает, что такие вознаграждения в отличие от заработной платы работников не являются объектом обложения страховыми взносами. В поддержку данного довода Министерство здравоохранения и социального развития Российской Федерации в письме от 01.03.2010 № 421-19 говорит, что отношения по выбору членов наблюдательного совета ОАО имеют много общего с отношениями в ТСЖ по выборам правления и не являются объектом обложения страховыми взносами [7].

Анализируя судебную практику, автор обращает внимание на Определение Верховного Суда от 12 февраля 2018 г. № 301-КГ17-22172 который установил, что выплаты вознаграждения председателю правления не могут быть признаны заработной платой в рамках трудовых отношений. Затруднительная ситуация возникает в том, что судебная практика показывает насколько часто работа по гражданско-правовому договору признаётся работой по трудовому договору вследствие характера, системности и режимности исполнения функций наёмными сотрудниками.

Российские суды и арбитражи подвержены трудностям при составлении мотивировочной части решений, так как именно к их компетенции относится определение нормы, в соответствие с которой будет принято то или иное решение, в последствие, закреплённое в судебной практике. В представленной ситуации вопрос о существовании судебного правотворчества (при разрешении исследуемого пробела) имеет в науке дискуссионный характер. Вместе с тем, большинство учёных и практиков полагают, что судебное правотворчество не только имеет право на существование, но и является важнейшим средством устранения пробелов и коллизий в действующем законодательстве [11, с. 294].

Рассмотрев эмпирические аспекты вопроса, должно сделать заключение, что проблема относится к действительному пробелу в законе, так как имеет место быть отсутствие нормы права, которая регулирует рассматриваемое общественное отношение. Как отмечает Сенин Игорь Николаевич, «Первоначальные пробелы обусловлены тем, что законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования, допустил недостатки в конструировании той или иной правовой нормы» [10, с. 116]. Учитывая значительный объём правовых норм в Российской Федерации предугадать развитие пробела было невозможно. Последствием этого являются явные разночтения.

Решение проблемы путём компенсации применения аналогии права/закона, субсидиарным применением не представляется возможным, поскольку отношения председателя правления, права и обязанности членов правления товарищества охватывают достаточно много отраслей российского законодательства. Методология выхода из аналогичных разночтений, и в частности из сложившейся ситуации указывает на издание соответствующего нормативного правового акта, после тщательной проработки деталей формально-юридическими исследованиями (анализ и обработка действующей системы права) и конкретно-социологического (административная, судебная практика). В настоящее же время нет единой формализованной практики среди ТСЖ по способам выплаты вознаграждений членам правления товариществ, что в свою очередь способствует увеличению исков в суды от надзорных инстанций к товариществам с целью прекращения отношений, оформленных путём заключения трудового договора. Вышесказанное обуславливает целесообразность приведения законодательства в соответствие с потребностями товариществ и критериями трудового законодательства.