ИДЕНТИФИКАЦИЯ КЛИЕНТОВ ДЛЯ ЦЕЛЕЙ ФИНАНСОВОГО МОНИТОРИНГА

Для целей мониторинга операций и сделок на субъекта финансового мониторинга возлагается обязанность по тщательному изучению клиента и осуществляемой им деятельности, его источников получения прибыли, а также лиц-выгодоприобретателей, в интересах которых он действует.

Представляется, что идентификация клиентов и их выгодоприобретателей выступает в качестве имеющей важное значение меры финансового мониторинга. В процессе идентификации субъект финансового мониторинга взаимодействует с клиентом и выгодоприобретателем. В результате надлежащего выполнения идентификационных процедур кредитная организация предотвращает возможность отмывания преступных доходов или финансирования терроризма. Идентификация клиентов и выгодоприобретателей в процессе информационного взаимодействия признается первоисточником информации.

В действующем российском законодательстве не закреплено легальное определение понятия «идентификация клиента и его выгодоприобретателей». Имеющиеся статьи периодической печати, посвященные исследованию отдельных правовых вопросов идентификации клиентов, в большей степени характеризуют прикладные аспекты, а не теоретическую основу данного процесса [3, с. 15]. Термин «идентификация» в течение длительного периода времени был широко распространен в криминалистике [5, с. 48].

Принципиальное отличие между криминалистическим и финансово-правовым подходами к пониманию идентификации состоит в том, что целью первого является получение судебных доказательств, а целью второго - подтверждение право- и дееспособности («правосубъектности»). Также указанные подходы отграничиваются друг от друга по таким критериям, как: субъектный состав; степень регламентированности процесса.

Используя функциональный подход, полагаем, что идентификация клиента и выгодоприобретателя представляет собой процедуру, в ходе которой субъектом финансового мониторинга осуществляется сбор, фиксирование и хранение информации об указанных лицах; оценка риска вовлеченности клиента (причастности выгодоприобретателя) в процесс отмывания преступных доходов и финансирования терроризма.

Идентификация можно рассматривать как динамическую категорию, которая предполагает, что кредитная организация и клиент взаимодействуют друг с другом. Данное взаимодействие включает в себя две составляющие: 1) документальную (сбор, фиксация и хранение документов); 2) аналитическую (на ее основании делается вывод о том, причастен клиент к легализации преступных доходов, финансированию терроризма или нет). Документальная составляющая и документальная проверка характеризуются множеством общих признаков (объект проверки (документы клиента); приемы и способы осуществления и т.д.).

Клиентом признается любое находящееся на обслуживании в кредитной организации физическое или юридическое лицо. Обслуживание в кредитной организации рассматривается как процесс оказания клиенту услуг, которые в соответствии с учредительными документами и лицензией являются одним из видов ее деятельности.

Выгодоприобретателем является физическое или юридическое лицо, к выгоде которого при проведении банковских операций и иных сделок действует клиент на основании договоров фидуциарного характера. Банк России обратил внимание кредитных организаций на то, что «в целях применения Закона о противодействии отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма выгодоприобретателем может выступать любое лицо, за которое происходит платеж или другое исполнение обязательств третьим лицом» [1]. Идентификация выгодоприобретателя имеет такое же важное значение как и идентификация клиента кредитной организации, так как именно у первого в конечном счете возникает определенный экономический эффект от проведенной операции или заключенной сделки.

В РФ выгодоприобретатель не устанавливается кредитными организациями, если их клиент признан агентом финансового мониторинга, в том числе адвокатом, нотариусом, лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг. Не требуется идентификация выгодоприобретателя, если клиентом выступает банк, резидент - иностранного государства, который является членом ФАТФ. Однако, к таким банкам предъявляется одно из дополнительных требований (наличие показателя рейтинговой оценки, присвоенного международным рейтинговым агентством; включение клиента в международный банковский справочник либо в перечень (реестр) действующих кредитных организаций того или иного иностранного государства).

Если у кредитной организации возникают подозрения, что операции клиента связаны с отмыванием преступных доходов или финансированием терроризма, то она обязана провести идентификационные процедуры независимо от того, имеются ли у клиента указанные признаки или нет.

И за рубежом, и в РФ, не подлежат идентификации органы государственной власти и местного самоуправления. Кроме того, в России данное исключение распространяется и на ЦБ РФ, который де-юре органом государственной власти не является, однако в сфере финансового мониторинга наделен государственно-властными полномочиями и выступает надзорным органом в отношении кредитных организаций.

Сравнительно-правовой анализ позволяет прийти к выводу о том, что в России в отличие от стран Европы применяется консервативный подход в сфере идентификации клиентов. В европейских странах перечень не подлежащих идентификации субъектов носит более широкий характер. Так, в Германии и Италии идентификация не проводится в отношении юридических лиц, акции которых обращаются на организованных рынках ценных бумаг, и в отношении финансовых институтов. Во Франции и Испании не проходят процедуру идентификации финансовые институты, которые зарегистрированы в странах-членах ЕС и тех странах, в которых в области ПОД/ФТ финансовыми институтами выполняются идентичные функции.

В процессе идентификации кредитная организация, осуществляя документальный контроль, использует документы, полученные не только от клиента, но и из иных доступных ей в соответствии с действующим законодательством дополнительных (вспомогательных) источников информации. К требованиям, предъявляемым к документам клиента и выгодоприобретателя, относятся: достоверность, надлежащая форма; правильность оформления.

Российская практика характеризуется высокой степенью формализма в части, касающейся установления требований к предоставляемым документам, что идет на благо форме, но не содержанию деятельности, одновременно увеличивая расходы клиента. Проверки надзорных органов и Росфинмониторинга обеспечивают соблюдение указанных требований. Принимая во внимание, что кредитные организации заинтересованы в надлежащей идентификации, полагаем возможным пойти по пути либерализации существующих требований к оформлению идентификационных документов.

Сведения о клиенте и выгодоприобретателе должны храниться не менее пяти лет со дня прекращения отношений с клиентом. Действие указанного срока распространяется на хранение документов: 1) по операциям и сделкам, подлежащим обязательному и факультативному (дополнительному) финансовому мониторингу; 2) по поводу запросов Росфинмониторинга и надзорных органов в сфере финансового мониторинга.

Несмотря на то, что пятилетний срок признан в качестве международного стандарта ФАТФ, в зарубежной практике предусмотрены и более длительные сроки хранения документов (в Германии, Испании, Катаре - не менее 6 лет, в Италии и Швейцарии - 10 лет с момента идентификации). Информация о клиенте и выгодоприобретателе, как правило, подлежит обновлению не реже одного раза в три года; о высокорисковых клиентах – каждый год.

Объем запрашиваемой информации о клиенте несколько отличается в различных государствах. Вопрос определения «конечных выгодоприобретателей или собственников» носит межотраслевой характер и представляет особую важность при осуществлении налогового контроля, банковского надзора, страхового надзора [2, с. 16], антимонопольного контроля [4, с. 27]. На основании полученной информации контрольные органы могут определять концентрацию капитала, осуществлять мониторинг владельцев бизнеса и их действий.

Наличие данной информации способствует тому, что экономика становится более «прозрачной», контролирующие органы и хозяйствующие субъекты понимают, кто является реальным участником экономического оборота.

На наш взгляд, информация о «конечных выгодоприобретателях» в сфере финансового мониторинга носит ключевой характер, так как благодаря ее наличию можно определить, кто реально управляет компанией, установить взаимосвязь с другими сделками и операциями.

Оценка риска совершения клиентом операций в целях отмывания преступных доходов или финансирования терроризма выступает в качестве составной части идентификации клиента и выгодоприобретателя.

 С точки зрения ПОД/ФТ отсутствие оценки такого риска, которая является финальной частью идентификации, превращает всю процедуру, связанную со сбором и хранением документов, в бессмысленное занятие.

Именно благодаря оценке риска агент финансового мониторинга может определиться с дальнейшими мероприятиями в отношении того или иного клиента (установление частоты обновления информации о клиенте, повышенного уровня контроля за его операциями и т.д.).

Таким образом, сбор и хранение документов рассматриваются в качестве механической стадии идентификации. Оценка клиента является аналитической стадией идентификации, в процессе которой клиенты классифицируются на три группы риска: «низкого», «умеренного» и «повышенного».

Все критерии оценки риска в настоящий период времени могут быть дифференцированы на несколько групп.

1. В зависимости от вида деятельности клиента и выгодоприобретателя как деятельности, которая подвержена высокому риску осуществления легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (операции с резидентами государств или территорий оффшорных зон, где действует льготный режим налогообложения; организация и проведение лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и иных основанных на риске игр, в том числе в электронной форме; организация и содержание тотализаторов и игорных заведений (казино, букмекерских контор и др.); деятельность по реализации антиквариата, мебели, легковых транспортных средств, драгоценных камней и металлов, ювелирных изделий, недвижимого имущества деятельность ломбардов и др.).

2. В зависимости от географического критерия (операции с резидентами государств или территорий, которые не соблюдают стандартов ПОД/ФТ или являются государствами или территориями с повышенным уровнем коррупции;  операции с резидентами иностранных государств и территорий, на территории которых незаконно производятся или переправляются наркотические вещества; государства или территории, где разрешен свободный оборот наркотических веществ (кроме тех, где наркотические вещества используются исключительно в медицинских целях)).

3. Заинтересованность со стороны правоохранительных органов в отношении клиента или его выгодоприобретателя в связи с возможной противоправностью их деятельности или систематическое направление агентом финансового мониторинга сообщений об их подозрительной деятельности.

Резюмируя сказанное, можно сделать вывод о том, что идентификация клиента и выгодоприобретателя выступает первоначальной и основополагающей мерой финансового мониторинга. Она (идентификация клиента) включает в себя т.н. механическую часть (сбор и формально-юридическую проверку документов) и аналитическую часть (последующую оценку риска причастности клиента и выгодоприобретателя к отмыванию преступных доходов или финансированию терроризма.