СУБЪЕКТНЫЙ СОСТАВ ДОГОВОРА СЧЕТА ЭСКРОУ В ПРАВЕ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ И ДОГОВОРА СЧЕТА ЭСКРОУ И ДОГОВОРА УСЛОВНОГО ДЕПОНИРОВАНИЯ (ЭСКРОУ) В ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

В праве Республики Беларусь конструкция договора счета эскроу появилась относительно недавно в результате принятия Закона Республики Беларусь от 13 ноября 2023 г. «Об изменении кодексов» [1]. По данному договору одна сторона (банк или небанковская кредитно-финансовая организация – эскроу-агент) обязуется открыть другой стороне (владельцу счета эскроу – депоненту) специальный счет (счет эскроу) для учета и блокирования денежных средств, полученных эскроу-агентом в целях передачи их третьей стороне (бенефициару) при наступлении определенных оснований, предусмотренных договором счета эскроу (п. 1 ст. 774¹ Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. (далее – ГК Республики Беларусь) [2] и ст. 210¹ Банковского кодекса Республики Беларусь от 25 октября 2000 г. (далее – БК Республики Беларусь) [3]. Особенностью подхода белорусского законодателя является строгий запрет на совершение по счету эскроу операций, не связанных с выполнением условий депонирования, что лишает счет эскроу классической расчетной функции и превращает его в специализированный обеспечительный инструмент.

В российском праве, помимо договора счета эскроу (его понятие аналогично содержащемуся в законодательстве Республики Беларусь), закреплен договор условного депонирования (эскроу) (глава 47.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (Ч. 2) от 26 января 1996 г. (далее – ГК РФ) [4]. В соответствии с п. 1 ст. 926.1 ГК РФ по договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований [4].

Представляется, что закрепление в белорусском законодательстве с учетом правового опыта Российской Федерации договора условного депонирования с возможностью депонирования любого движимого имущества, позволило бы снизить риски недобросовестного поведения сторон и необходимость дорогостоящей юридической проверки в крупных и сложных сделках, стимулировать инвестиционную активность и развитие фондового рынка, защитить права лицензиатов в случае банкротства разработчика, повысить доверие зарубежных партнеров к белорусским IT-компаниям и способствовать привлечению инвестиций в IT-отрасль, упростить процесс совершения сделок с недвижимостью и иными активами, снизив риски их утраты или подделки.

Субъектный состав договора счета эскроу согласно п. 1 ст. 774¹ ГК Республики Беларусь [2] и ч. 1 ст. 210¹ БК Республики Беларусь [3] включает эскроу-агента, владельца счета эскроу (депонента) и бенефициара. В роли эскроу-агента может выступать только банк или небанковская кредитно-финансовая организация. Владельцем счета (депонентом) может быть любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, а также юридическое лицо, передающее денежные средства для их последующей выплаты при наступлении оснований, предусмотренных договором. Бенефициаром является лицо, в пользу которого осуществляется депонирование и которому денежные средства перечисляются банком после проверки выполнения условий основной сделки. Важно отметить, что белорусское законодательство не предусматривает возможности совпадения в одном лице должника и эскроу-агента, что разрушило бы обеспечительную природу рассматриваемой конструкции, требующую участия независимого посредника.

Субъектами договора счета эскроу по законодательству Российской Федерации всегда выступают три самостоятельных участника правоотношения: депонент –владелец счета, который вносит денежные средства на специальный счет для обеспечения исполнения своего обязательства перед контрагентом, бенефициар –лицо, в пользу которого эти средства подлежат передаче при наступлении точно определенных в договоре оснований, и эскроу-агент – банк, который открывает счет, осуществляет учет, блокирование и последующую передачу средств строго в соответствии с условиями договора счета эскроу. Такая трехсторонняя конструкция принципиально отличает договор счета эскроу от обычного банковского счета, поскольку эскроу-агент выступает не просто как обслуживающая организация, а как независимый посредник, гарантирующий сохранность средств и их целевое использование, причем ни депонент, ни бенефициар не могут единолично распоряжаться заблокированными средствами до момента возникновения предусмотренных договором оснований [5, с. 146].

В отличие от договора счета эскроу, где субъектный состав эскроу-агента строго ограничен только банком или иной кредитной организацией [6, с. 168], в договоре условного депонирования (эскроу), не содержится ограничений в отношении субъектов, которые могут выступать в качестве эскроу-агентов. Так, ими могут быть любые лица. Функции эскроу-агентов могут также выполнять адвокаты и нотариусы. Так, Комиссия по этике и стандартам Федеральной палаты адвокатов РФ разъяснила, что выполнение функций эскроу-агента является одной из форм оказания юридической помощи. В основу этого вывода легла лично-доверительная (фидуциарная) природа отношений между адвокатом и доверителем, полностью соответствующая высокой степени доверия, на которой строятся отношения эскроу. Было также подчеркнуто, что на деятельность адвоката-эскроу-агента распространяется режим адвокатской тайны, обеспечивающий защиту полученных от сторон сведений [7]. Применительно к нотариусам российское законодательство заняло особую позицию. Нотариус в силу прямого указания законодательства (ст. 88.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате) наделяется полномочиями эскроу-агента, однако выступая гарантом исполнения обязательств, непосредственно стороной договора условного депонирования (эскроу) не является. В такой конструкции для целей передачи имущества на депонирование договор эскроу между депонентом, бенефициаром и нотариусом не заключается, а основанием для принятия ценностей служит совместное заявление сторон обязательства. Нотариус, являясь лицом с публично-правовым статусом, выполняет функции эскроу-агента де-факто, оставаясь при этом вне субъектного состава договора и не приобретая статуса его стороны, что обеспечивается использованием механизма публичного депозитного счета [8]. Решение российского законодателя представляется достаточно удачным. На наш взгляд, в круг лиц, которые будут вправе выступать в качестве эскроу-агентов/выполнять их функции, в случае закрепления в белорусском законодательстве договора условного депонирования предлагается включить нотариусов и адвокатов, поскольку они являются независимыми и беспристрастными лицами, имеют юридическое образование и высокий уровень профессиональной подготовки. Кроме того, нотариусы уже обладают опытом хранения документов, денежных средств и ценных бумаг, внесенных в депозит, а также наличных денежных средств, входящих в состав наследства при принятии мер по охране наследства.

В практическом применении договора счета эскроу, особенно в сфере долевого строительства, депонентом традиционно выступает участник долевого строительства (дольщик), вносящий средства на счет для оплаты цены договора, бенефициаром – застройщик, получающий средства только после ввода объекта в эксплуатацию и представления подтверждающих документов в банк, а эскроу-агентом – уполномоченный банк, предоставляющий также целевой кредит на строительство, что создает замкнутую систему контроля и минимизирует риски недобросовестности застройщика. Такая конфигурация субъектов позволяет бенефициару (застройщику) получить финансирование только при реальном исполнении обязательств, в то время как депонент (дольщик) защищен от утраты средств в случае банкротства или неисполнения, поскольку банк как эскроу-агент обязан вернуть средства депоненту при расторжении по вине бенефициара [5, c. 146].

В обеспечительной функции договора счета эскроу субъекты приобретают дополнительные характеристики: депонент выступает как должник по основному обязательству, но одновременно как лицо, обособляющее свои средства от рисков неисполнения контрагентом, бенефициар – как кредитор, получающий гарантию платежа при выполнении условий, а эскроу-агент – как независимый гарант, не связанный напрямую с основным договором и действующий исключительно в рамках трехстороннего соглашения [9].

С учетом изложенного предлагается закрепить в ГК Республики Беларусь договор условного депонирования (эскроу), объектом которого будет выступать любое движимое имущество, не изъятое из гражданского оборота. При этом представляется целесообразным закрепить для адвокатов и нотариусов выполнять функции эскроу-агентов.