Рейдерство: понятие, признаки, способы противодействия

В настоящее время одной из основных проблем бизнеса в Российской Федерации является угроза рейдерского захвата. Актуальность данной проблемы подтверждается тем, что по оценкам Национального антикоррупционного комитета в России происходит до 700 тысяч рейдерских захватов в год. Помимо этого, актуальность данной темы подтверждает тот факт, что помимо практических проблем существуют также проблемы теоретические, в число которых входит: отсутствие единого определения рейдерства, его существенных признаков.

Теме рейдерства посвящены работы таких авторов как П. А. Астахова [1], Добровольского В. И. [2], М. Г. Ионцева [3], А. Ю. Федорова [10] и других. Однако данные работы написаны в 2007–2013 г., что говорит о том, что актуальность данных работ постепенно снижается так, как в настоящее время рейдерство из стадии зарождения и развития переходит в стадию поиска новых направлений и форм, чем еще раз подтверждается актуальность данного исследования.

Задачами настоящей статьи является анализ наиболее часто встречающихся на практике рейдерских схем и предложение эффективных способов защиты от данных противоправных действий, а также анализ понятия рейдерства, сопоставление понятия рейдерства и недружественного поглощения, выявление отличительных признаков рейдерства.

В настоящее время активно развивается бизнес, направленный на слияния и поглощения, который также именуется M&A (от английского: mergers and acquisitions). В странах с развитой экономикой данное направление бизнеса играет важную роль поскольку осуществляет оздоровление национальных экономик. В России данное направление также активно развивается, суммарная стоимость сделок в сегменте M&A за первый квартал 2017 г. составила 8,72 млрд. долл. [7], однако вместе с рынком слияний и поглощений возрастает и объем рейдерских поглощений. Как отметил А. Д. Радыгин: «объем рейдерских поглощений составляет около 40% от общего объема сделок по слияниям и поглощениям» [6, с. 29]. Таким образом, вместе с активным развитием рынка M&A в России, также активно развивается его теневая сторона – рейдерские поглощения, что еще раз диктует актуальность данной работы.

Рост рейдерских поглощений обусловлен наличием благоприятной среды на территории Российской Федерации, которая заключается в наличии пробелов и коллизий в действующем корпоративном законодательстве, коррумпированности и активном участии административного аппарата в рейдерских захватах, а также неспособности правоохранительных органов противодействовать данному виду правонарушений.

Рейдерство представляет огромную опасность для экономики страны, что подтверждается включением в стратегию экономической безопасности Российской Федерации на период до 2030 года пункта относительно профилактики, предупреждения и предотвращения рейдерских захватов [8]. Данное положение направлено на обеспечение безопасности экономической деятельности. Однако отсутствие понятие рейдерства в законодательстве, а также отсутствие единого понятия относительно данного явления в доктрине не позволяет говорить об эффективности действующих мер по противодействую рейдерским поглощениям, поскольку отсутствие единого понятия и признаков позволяющего отличить рейдерство от сходных явлений не позволяет создать действующий механизм противодействия рейдерским захватам, создает барьеры грамотному изменению законодательства, а также не позволяет привлечь виновных лиц к ответственности в результате чего из 700 тысяч рейдерских захватов только 10% доходят до суда.

В законодательстве используются такие понятия как рейдерский захват, рейдерство, недружественное поглощение, однако определения данных понятий отсутствуют. В законодательстве были попытки определить рейдерство, о чем свидетельствует Приказ Росимущества от 21.11.2013 г. №357 «Об утверждении Методических рекомендаций по организации работы Совета директоров в акционерном обществе» в тексте которого содержится следующее понятие рейдерского захвата: «Рейдерский захват - попытка правовыми и неправовыми средствами установить контроль над обществом или активами общества» [5], однако данный документ опубликован не был. И даже данное понятие, по нашему мнению, является не полным и не позволяет выделить существенные признаки данного явление. Одно из понятий рейдерства предложено П. А. Астаховым в его работе «Противодействие рейдерским захватам», в которой дается следующее понятие рейдерства: «рейдерство – это особый вид враждебного поглощения, при котором ценные активы подвергшиеся рейдерской атаке компании распродаются и бизнес перестает существовать» [1, с. 31]. В данном понятие содержится указание на конечную цель рейдеров, а именно на продажу наиболее ликвидного имущества захваченной компании для получения собственной прибыли, однако данное понятие также не может дать полную картину данного действия поскольку в нем не приводятся признаки, благодаря которым можно отличить данное действие от других так, как продажа активов компании может иметь место и при легальном поглощении одной компании другой, а как нам думается, рейдерство это прежде всего противоправная деятельность, либо деятельность фактически совершаемая в рамках закона, но преследующая противоправную цель. Понятие рейдерство также дано А. Ю. Федоровым: «Рейдерство – это общественно опасная, противоправная деятельность юридических и (или) физических лиц, направленная на незаконное приобретение права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица и (или) голосующими акциями акционерного общества, причиняющая вред правам и законным интересам собственников и осуществляемая вопреки их волеизъявлению, угрожающая безопасности личности, общества и государства» [9, с. 17]. В данном понятии приведены существенные признаки, благодаря которым можно разграничить понятие рейдерства с другими сходными понятиями, например, с понятием недружественного поглощения, которое многими авторами используют в качестве синонимичного для понятия рейдерство, рейдерский захват, что, по нашему мнению, является неверным.

Понятие недружественного поглощения содержится в утратившем силу Постановлении Правительства Москвы: «недружественное поглощение - противоправные действия, направленные на установление контроля над обществом и его активами вопреки интересам основных акционеров (участников) и органов управления общества» [4]. Мы считаем данное понятие абсолютно неверным, поскольку, по нашему мнению, отличительным признаком рейдерства от недружественного поглощения является то, что недружественное поглощение совершается без нарушений норм действующего права и не имеет противоправную цель в качестве своего результата, в рамках недружественного поглощения нарушаются лишь интересы поглощаемой стороны, нормы закона в данном случае не нарушаются и цель, которую преследует поглощающая компания в большинстве случаев направлена на поглощение перспективной компании страдающей от неумелого менеджмента. Понятие недружественного поглощения содержится также и в доктрине, в качестве примера можно привести понятие данное в трудах М. Г. Ионцева: «недружественное поглощение – это установление над компанией или активом полного контроля как в юридическом, так и в физическом смысле вопреки воле менеджмента и (или) собственника такой компании или актива» [3, с. 15]. Понятие недружественного поглощения содержится также в работе А. Ю. Федорова: «недружественное поглощение юридического лица – это деятельность юридических и (или) физических лиц, направленная на установление полного или частичного контроля над хозяйствующим субъектом и (или) завладение его активами (частью активов) с применением законных (легальных) юридических, физических, финансовых и иных способов и средств вопреки воле руководителей (менеджмента) и собственников (в том числе акционеров) данного юридического лица» [9, с. 10]. Как нам думается, данное понятие является наиболее полным поскольку содержит указание на законность недружественного поглощения.

По нашему мнению, также необходимо рассмотреть понятие рейдерства, которое дается в зарубежной доктрине, что позволит сопоставить зарубежное и отечественное понятие рейдерства. Понятие рейдерства в западной литературе описывает «действия, направленные на приобретение крупного пакета акций в компании и использование своего права голоса на общем собрании акционеров для того, чтобы заставить руководство компании действовать в желаемом (для рейдера) направлении» (перевод: Джамалдинов Т.) [12, с. 59]. Как мы видим в данном понятии отсутствует признак противоправности действий захватчика, что делает данное понятие более близким к понятью недружественного поглощения. Кроме того, в данном понятии отсутствует указание на такой признак, как противоправная цель ради которой осуществляется данная деятельность, таким образом постепенный захват контроля над предприятием осуществляется для достижения законной цели с использованием законных методов, в то время как отечественные рейдеры стремятся получить контроль для продажи наиболее ликвидного имущества организации для получения собственной прибыли, в большинстве случаев с использованием незаконных методов. Таким образом, понятие рейдерства в западной литературе больше похоже на понятие отечественного недружественного поглощения нежели на понятие рейдерства.

Рассмотрев понятие рейдерства как в отечественной, так и в зарубежной доктрине, а также понятие недружественного поглощения представляется возможным выделить отличительные признаки рейдерства. Во-первых, это противоправная деятельность либо деятельность, фактически не нарушающая нормы действующего законодательства, но направленная на противоправную цель, которая может осуществляться как юридическими, так и физическими лицами. Во-вторых, данная деятельность направлена на установление контроля над активами юридического лица. В-третьих, данная деятельность осуществляется вопреки воли собственников организации и против их интереса. В-четвертых, данная деятельность угрожает безопасности личности, общества и государства. Как отметил А. Ю. Федоров: «следствием рейдерских захватов является ослабление контрольных и регулятивных функций государства, создание объективной возможности экономического терроризма в отношении страны, а также резкий скачок уровня коррупции» [9, с. 7].

Исходя из выше изложенного, считаем, что рейдерство – это деятельность, нарушающая нормы действующего законодательства либо фактически их не нарушающая, но направленная на результат противный действующему законодательству, осуществляемая как физическими, так и юридическими лицами, имеющая своей целью установление контроля над юридическим лицом, с помощью незаконного приобретение права владения, и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица и (или) голосующими акциями акционерного общества в результате чего нарушаются права и законные интересы собственников, а также совершаются действия противные их воли и интересу и угрожающие безопасности личности, общества и государства.

По нашему мнению, необходимо закрепить понятие рейдерства на уровне федеральных законов, что как нам думается поможет в противодействии данной деятельности, а также поспособствует защите интересов как предпринимателей, так и всего общества, и государства. Закрепление на уровне федеральных законов понятия рейдерства также способствует правильному реформированию корпоративного законодательства, что не позволит рейдерским группам использовать недостатки нормативно-правовых актов для совершения рейдерских поглощений.

В доктрине все рейдерские захваты классифицируются на «черные», «серые» и «белые», основанием данного деления служат методы и средства, используемые во время рейдерского поглощения.

Так называемое «белое» рейдерство использует несовершенство законодательства, пробелы в праве и различные его коллизии для получения контроля над предприятием. Данный вид рейдерства получил название «белого» в силу того, что при осуществлении рейдерского захвата не нарушаются нормы действующего законодательства, однако цель, преследуемая агрессорами, противоречит принципам справедливости, добросовестности и разумности. Данный вид рейдерства, по сравнению с остальными, используется достаточно редко в силу его сложности так, как методы захвата являются полностью законными, что предполагает наличие в рейдерской группе высокопрофессиональных юристов способных на создание схемы захвата предприятия, основанного на пробелах и коллизиях законодательных актов.

«Серое» рейдерство представляет баланс законных и незаконных методов захвата. Схемы захвата, используемые в данном виде рейдерства внешне могут выглядеть совершенно законно, как в случае с «белым» рейдерством, но вся совокупность средств, их единство, в результате соберется в схему противоправную, нарушающую действующее законодательство, например, в схему мошенничества. Не смотря на наличие противоправного умысла у захватчиков, меры ответственности к данным лицам применяются крайне редко в силу того, что доказать противоправный умысел во внешне законных действиях является достаточно трудной задачей.

Наиболее криминальным является «черное рейдерство», которое основывается на методах изначально противным действующему законодательству. Захватчики в данном случае даже не пытаются замаскировать свои действия, что отличает данный вид от «серого» рейдерства, где предпринимаются попытки придания противоправным действиям формы действий, совершенных в рамках закона. Агрессорами в данном виде рейдерства нередко используются способы физического давления, шантаж, использование силовых средств для проникновения на территорию предприятия, подкуп административного и судебного аппарата.

Рейдерами используются различные схемы для получения контроля над предприятием, одной из таких схем является незаконный захват акций и долей. В данной схеме используются поддельные документы, привлекается недобросовестный нотариус в результате чего изменяется реестр акционеров, также вносится запись в ЕГРЮЛ, как итог, рейдеры завладевают частью акций или долей в уставном капитале общества. Затем захватчики с использованием обеспечительных мер арестовывают акции, принадлежащие другим участникам общества и получают полный контроль над предприятием и в кротчайшие сроки выводят наиболее ликвидное имущество организации.

Агрессорами могут использоваться схемы, при которых не происходит нарушение действующего законодательства, например, рейдеры покупают часть акций или долей в уставном капитале организации-цели, которых достаточно для нарушения нормальной работы общества. В данной схеме рейдеры инициируют собрания акционеров, оспаривают решения о выпуске ценных бумаг или изменении величины уставного капитала и т.д. В результате чего вынуждают владельцев бизнеса выкупить акции по завышенной цене.

«Черные» рейдеры для получения контроля над предприятием используют шантаж, угрозы и насилие по отношению к участникам общества или сотрудникам компании. Как итог, жертвы под давлением со стороны рейдеров вынуждены передать свой пакет акций захватчикам.

Для защиты бизнеса от рейдерской атаки важнейшим является узнать об атаке на самых ранних ее стадиях, что позволит с помощью активных действий сохранить контроль над предприятием. Для этого необходимо регулярно проверять сведения о компании в ЕГРЮЛ.

Преградой для рейдеров будет является устав компании в котором прописаны такие положения, как запрет на уступку долей в уставном капитале третьим лицам; преимущественное право общества на приобретение доли; обязанность участников общества получить согласие общества или других участников на уступку доли иным способом, кроме продажи; запрет на изменение соотношения долей; запрет на наследование долей или необходимость получить предварительное согласие остальных участников.

Защитить компанию от рейдерской атаки поможет передача реестра акционеров регистратору с хорошей репутацией, что не позволит рейдерам внести изменения в реестр с помощью его подкупа.

Способом защиты от рейдерских атак, также может выступать залог имущества аффилированному лицу. Заложенное имущество не представляет для рейдеров никакой ценности поскольку его нельзя вывести. В данном способе стоит обратить внимание именно на подконтрольный залог, поскольку, например, если залог представлен банку у рейдеров появляется возможность завладеть имуществом выкупив задолженность.

Помимо этого, для защиты компании можно вести журнал доверенностей, а также заключить с сотрудниками соглашение о неразглашении информации, что будет является дополнительной преградой для захватчиков.

К числу наиболее распространенных схем рейдерского захвата также относится подкуп генерального директора. В данном случае рейдеры не получают контроль над предприятием поскольку ими не приобретается контрольный пакет акций или доли в обществе, однако преимуществами данной схемы является то, что подкуп генерального директора является более экономичным вариантом в плане вложения рейдерами денежных средств нежели выкуп контрольного пакета. В данном способе акцент делается на получении наиболее ликвидного имущества компании благодаря действиям генерального директора, который продает данное имущество компании и оно через цепочку сделок, в основном состоящую из компаний однодневок, переходит в руки захватчиков.

Обезопасить компанию можно благодаря введению контроля за деятельностью генерального директора. Ограничения можно ввести относительно права на продажу имущества, например, введением верхнего предела суммы сделки, которая может быть совершена генеральным директором либо установить запрет на продажу определенного имущества компании. Участниками общества также может быть установлена обязанность представления генеральным директором отчетности, что также затруднит совершение действий противоречащих воли учредителей. Однако, как нам думается, наиболее рациональным решением данной проблемы является создание в компании наблюдательного совета, который будет осуществлять контроль над деятельностью генерального директора, также данную защитную меру можно дополнить установлением предела суммы сделки, которая может быть совершена генеральным директором, при совмещении указанных способов генеральный директор сможет совершать сделки не превышающие определенную сумму, а относительно сделок выше установленной планки будет требоваться согласие наблюдательного совета.

Покупка эмитированного пакета акций также является одной из популярных схем получения контроля над обществом. Обществом может быть принято решение эмитировать новые акции и если данная компания будет под наблюдением рейдеров такое решение будет иметь негативные последствия, поскольку скупив эмитированные акции рейдеры могут захватить контроль над обществом. Поскольку рейдером с пакетом акций в 30% может быть сформирован кворум при повторном собрании акционеров.

Защитой от данного способа захвата может быть выпуск пакета акций составляющего менее чем 10% от общего количества, помимо это возможно увеличить уставной капитал без выпуска новых акций, достаточно лишь повысить номинальную стоимость уже выпущенных акций, в результате чего произойдет увеличение уставного капитала общества без изменения прежнего состава акционеров.

Таким образом, в настоящее время рейдерство не является пережитком прошлого, а просто перешло в стадию поиска новых направлений и форм, и по-прежнему представляет опасность для бизнеса в России. Отсутствие закрепленного на уровне федерального закона понятия рейдерства создает помеху для противодействия данной деятельности и замедляет развитие корпоративного законодательства, чем активно пользуются рейдеры. В результате чего происходит ослабление контрольных и регулятивных функций государства, создание объективной возможности экономического терроризма в отношении страны, а также резкий скачок уровня коррупции.