Статья:

Сравнительный анализ реорганизации корпораций в российском и зарубежном законодательстве

Конференция: LVIII Студенческая международная научно-практическая конференция «Молодежный научный форум»

Секция: Юриспруденция

Выходные данные
Швалова Л.В. Сравнительный анализ реорганизации корпораций в российском и зарубежном законодательстве // Молодежный научный форум: электр. сб. ст. по мат. LVIII междунар. студ. науч.-практ. конф. № 28(58). URL: https://nauchforum.ru/archive/MNF_interdisciplinarity/28(58).pdf (дата обращения: 29.03.2024)
Лауреаты определены. Конференция завершена
Эта статья набрала 0 голосов
Мне нравится
Дипломы
лауреатов
Сертификаты
участников
Дипломы
лауреатов
Сертификаты
участников
на печатьскачать .pdfподелиться

Сравнительный анализ реорганизации корпораций в российском и зарубежном законодательстве

Швалова Людмила Владимировна
магистрант, Московский университет им. С.Ю. ВИТТЕ, РФ, г. Москва

 

Аннотация. Статья подготовлена в рамках В статье рассмотрены перспективы развития применения норм права в сфере реорганизации корпораций. Проведен сравнительный анализ реорганизации корпораций в российском и зарубежном законодательстве. Проведен сравнительный анализ отечественных и зарубежных моделей M&A-сделок.

Abstract: the article considers the prospects of application of legal norms in the sphere of the reorganization of corporations. The comparative analysis of reorganization of corporations in the Russian and foreign legislation is carried out. A comparative analysis of domestic and foreign models of M&A transactions.

 

Ключевые слова: M&A-сделки, реорганизация корпораций, международное частное право, слияния и поглощения.

Keywords: M & a transactions, corporate reorganization, international private law, mergers and acquisitions.

 

Институт реорганизации довольно новый в системе российского законодательства. В научной литературе признается, что реорганизация представляет собой сложный процесс, состоящий из нескольких этапов, содержание которых отличается в зависимости от формы реорганизации и регулируемый в совокупности несколькими отраслями законодательства. Особое место, конечно, занимают нормы гражданского и корпоративного законодательства, но в процессе реорганизации возникают общественные отношения, регулируемые административным, налоговым и трудовым законодательством.

Для успешного проведения реорганизации необходима, конечно же, оптимальная правовая база, призванная обеспечить достижение необходимого результата. В условиях конкуренции государственные предприятия вынуждены разрабатывать новые стратегии ведения коммерческой деятельности.

И часто реорганизация корпораций – оптимальный выход для ее владельца. 

Следует отметить, что в настоящее время различные секторы экономики, как во всем мире, так и в Российской Федерации, претерпевают значительные изменения.

Объективный процесс глобализации современной мировой экономики требует нового уровня развития национальных финансовых рынков, которые становятся все более интегрированными.

Вопросы реорганизации юридических лиц нашли отражение в ГК РФ, а также в федеральных законах: «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и др. Однако соответствующие законодательные положения носят рамочный и порой противоречивый характер. Кроме того, из-за отсутствия определения понятия реорганизации в гражданском праве современная судебная практика демонстрирует различные подходы к разрешению спорных вопросов, возникающих при осуществлении реорганизации коммерческих организаций.

Одной из причин разногласий в судебной практике является отсутствие глубоко разработанной теоретической базы такого правового института, как реорганизация юридических лиц.

При том значении, которое имеет реорганизация коммерческих юридических лиц для гражданского оборота, и при тех проблемах, которые порождают современное законодательство и правоприменительная практика в данной сфере, представляется необходимым унифицировать правовое регулирование реорганизации коммерческих юридических лиц и уделить ей больше внимания в ГК РФ, выделив ее с этой целью в специальную главу. Отсутствие отдельных норм по реорганизации корпораций присуще не только Российской Федерации.

В то же время во многих странах мира в законодательстве имеют место специальные постановления о слиянии.

Например, в национальном законодательстве Великобритании тоже до сих пор отсутствует единый нормативно-правовой акт, обладающий юридической силой закона и охватывающий все вопросы, связанные с реорганизацией юридического лица. Часть вопросов, касающихся реорганизаций, изложены в Законе о компаниях 2006г (Companies Act 2006) и Законе о финансовых услугах и финансовых рынках (FMSA) 2000г. 

Поэтому Великобритания как  член ЕС пользуется Положением 2006г «Директива ЕС о слияниях и поглощениях». Что касается Соединенных Штатов Америки, то там  в каждом из штатов имеется собственное корпоративное законодательство, регулирующее слияние и присоединение предпринимательских корпораций, поскольку корпоративные правоотношения относятся к сфере предметного ведения легислатур штатов в силу положений ст. 1 (раздел 8) Конституции США20. Однако, на федеральном уровне, был разработан Модельный Закон о Предпринимательских Корпорациях (Model Business Corporation Act, далее – MBCA) 21, но он положен в основу законодательства о корпорациях только в 24 штатах.

В истории первой формой реорганизации, как формы преобразования корпорации, было сформировано слияние, и лишь затем присоединение как его разновидность.

Следует отметить, что в правоприменительной практике дореволюционной России было не так много примеров слияния отдельных корпораций, поэтому сложно говорить о формировании данного института, так как предприятия передавались в порядке «сингулярного правопреемства» [7].

В законодательстве советского периода развития России так же ничего не говорилось о процедуре реорганизации.

В ст. 289 Гражданского кодекса РСФСР 1922 года [2] содержался только перечень оснований  прекращения организации, т. е. прямой ее ликвидации и такое понятие как,  реорганизация не была выделена в отдельный термин. Однако п. «б» ст. 364 указанного документа предполагала возможность слияния акционерных обществ.

Неудивительно, что при отсутствии законодательно закрепленного понятия реорганизации, трактовка данного процесса представителями юридического сообщества звучит по-разному.

Реорганизацию представляют и как правовую форму, в которую «облачен процесс централизации производства и капитала в экономике буржуазных стран» [16]

Так же реорганизацию приравнивают к процессу прекращения существования одного юридического лица, с переходом его прав и обязанностей к другому лицу. Т.е., прекращает существовать лицо, а деятельность продолжается. Или, иначе говоря, деятельность такой организации продолжается другим юридическим лицом.

По мнению Пономарева С.А. - это его прекращение и учреждение нового юридического лица, вне зависимости от вида закрепления данного факта в документах и вызывает переход прав правопреемнику [15].

Существует мнение о том, что реорганизация предприятия – это всегда прекращение одного предприятия и учреждение нового, к которому и переходят все права и обязанности.

Еще одна группа авторов отмечает: реорганизация – это прекращение существования юридического лица в том виде, в котором оно существовало ранее.

При этом дела и имущество продолжают быть на основании правопреемства [17].

Прекращение юридического лица определяется через изменение имущественного комплекса или организационно-правовой формы, которое направлено на достижение цели, для которой создавали организацию [6].

Однако все приведенные определения не отражают всей полноты института реорганизации юридических лиц.

Некоторое авторы говорят о реорганизации как об организационном мероприятии, в результате чего изменяется субъектный состав рынка, то есть ранее действовавшие предприятие прекращается, а новое создается [8].

Еще одни авторы отмечают, реорганизация юридического лица – это такой способ консолидации или, наоборот, разделения имущества его участниками на основе их интересов участников, которые могут отличаться от целей юридического лица и других учредителей лица.

В связи с чем и возникает необходимость реорганизации ‑ оптимизации юридического лица через перераспределение имущества [12].

По мнению некоторых авторов, реорганизация – это сделка и как любая из ее форм реорганизация требует заключения договора [10].

Реорганизационная сделка – это правовой институт, предметом которого является имущественный комплекс. В связи с этим такие сделки стоят в одном ряду с договорами, которые имеют идентичный предмет [7].

Направлением данных сделок является возникновение или прекращение деятельности предприятия при универсальном правопреемстве.

Сделки являются самостоятельным способом возникновения и прекращения существования общества, отличные от других процедур [7].

Стоит исследовать договор о реорганизации и договор простого товарищества. Законодательно учредительный договор приравнен к договору о слиянии.

Конструкция договора о присоединении по своей правовой природе соотносится с договором о слиянии. Имеются и различия.

Некоторые авторы говорят об использовании в законодательстве схожих понятий.

Так, с юридической точки зрения поглощение, предусмотренное ранее действовавшим законодательством, осуществляли посредством покупки 100% акций другого общества с возможностью сохранения приобретенных прав юридического лица, что существенно отличается от концепции реорганизации.

С экономической точки зрения под поглощением можно иметь в виду, в том числе реорганизацию в форме присоединения.

Таким образом, можно прийти к выводу, что понятие реорганизации намного шире, чем понятия сделка и отчуждение имущественного комплекса. Для характеристики реорганизации следует рассмотреть не только способ реорганизации. Следует упомянуть также цели реорганизации:

  • обеспечение стабильности гражданского оборота;
  • обеспечение правопреемства юридических лиц;
  • обеспечение прочности договорных связей.

При этом максимально гарантированы права кредиторов, нет необходимости уплачивать дополнительные налоги. Сокращаются и временные издержки, также следует отметить, что при реорганизации производительный капитал остается целым и не дробится между участниками юридического лица в связи, с чем не изымается из оборота. В итоге при использовании данного механизма достигается как организационный, так и финансовый эффект.

Анализ, как целей, так и роли данного института в гражданском праве, дает возможность сказать и о его некоторых признаках. В первую очередь это универсальное правопреемство вновь образованных юридических лиц, которое включает, помимо перехода к правопреемнику имущественных прав и переход имущественных обязанностей.

Изменяется уставной капитал. Претерпевает изменения и субъектный состав участников реорганизованного юридического лица.

Также реорганизация может быть охарактеризована как правовое состояние, начальным ментом которого выступает принятие корпоративного акта, а заключительным этапом является акт регистрации или внесение записи о прекращении юридического лица.

В процессе реорганизации правопреемство является универсальным. Правопреемник получает сразу комплекс прав и обязанностей.

В виду этого в процессе реорганизации решаются вопросы, которые связаны с определением субъектов, к которым переходят определенные права и обязанности.

Более актуальна эта проблема для реорганизации в форме выделения и разделения, так как при слиянии.

При слиянии и преобразовании возникает одно юридическое лицо, которое выступает в качестве правопреемника всех юридических лиц.

Таким образом, под реорганизацией понимается метод объединения или разделения имущества участников на основе интересов участников, которые бывают отличными от целей реорганизуемого субъекта, в противоположность мнению о реорганизации ‑ способе оптимизации.

Многими авторами поддерживается концепция, согласно которой юридическое лицо – представляет собой социальный субъект, основанный на социально-целевой связанности.

По мнению автора, деятельность предприятия – это организованная деятельность людей, направленная на достижение цели и образует социально-правовое единство.

Существенным является то, что деятельность организации – это деятельность граждан [5]

В некоторой степени приводимые основы находят отражение и в практике, в частности, в Постановлении Конституционного суда РФ от 24.10.1996 года № 17-П [1], в котором говорится, что по своей сути юридические лица являются объединениями граждан, сформированными с целью реализации конституционных прав по использованию собственности, ведению предпринимательской деятельности и др.

Конституционный Суд РФ распространил гарантии, которые предусмотрены в отношении граждан и их объединений как субъектов названных прав.

Однако важной отличительной чертой является отсутствие универсального преемства, а также возможность произвольного раздела ресурсов между новыми предприятиями.

Затруднителен вопрос передачи прав на наименование, товарный знак и ряда других исключительных прав, помимо этого учредительные документы создаваемого общества утверждает реорганизуемое юридическое лицо, а не собрание участников создаваемых обществ.

В то же время с правовой точки зрения любопытным представляется такой аспект, который характеризует преобразование прав участников предприятия: права становятся обязательственными в отношении другого предприятия.

При этом данные права не переходят в вещные права в процессе трансформирования.

Это происходит в том случае, когда перед формированием нового предприятия происходит ликвидация предприятия с разделом имущества.

Поэтому только участники реорганизуемого предприятия выступают учредителями нового предприятия.

Термин «превращение» уместен и при характеристике такой реорганизации как преобразование.

Специфика данной процедуры состоит в том, что участники реорганизуемого юридического лица, которые не имеют в отношении имущества прав, приобретают его после преобразования в коммерческую организацию.

Анализ литературных источников позволил нам определить, что под слиянием следует понимать объединение нескольких равноправных предприятий (компаний) с целью синергии экономического и финансового эффекта от совместной деятельности.

Под процессом поглощения следует понимать выкуп одной компании или группы компаний другой компанией с целью получения синергетического финансового и экономического эффекта.

Таким образом, отечественная и зарубежная научная среда рекомендует нам следующее научное определение слияния и поглощения.

Слияния и поглощения – это комплекс действий, который должен быть направлен на увеличение общей стоимости активов нескольких компаний за счет преимуществ совместной деятельности.

Сделки слияний и поглощений выделены в отдельный рынок, который называется рынком M&A («mergers and acquisitions»).

Перевод с современного английского языка как раз и означает «слияния и поглощения» [9].

Представители отечественной и зарубежной научной среды в своих работах утверждают, что практика слияний и поглощений сложилась давно. Экономическая история свидетельствует нам о том, что первое слияние в хозяйственной деятельности компании «Pepsi Cola» произошло в 1965 году, когда PepsiCo приобрела компанию Frito-Lay, являющейся крупным производителем соленых закусок.

Своей наивысшей точки расцвета рынок M&A достигает в 80-х годах прошлого века в США, благодаря широкому применению стратегии «junk bonds», что в переводе на русский язык обозначает «мусорные облигации». Механизм реализации указанной стратегии был, на удивление, прост (под облигациями «junk bonds» следует понимать облигации с низким кредитным рейтингом и высоким процентным доходом): компания выпускала большое количество «junk bonds» и на вырученные деньги покупала другую компанию. Денежный поток, который получался в результате синергии, обычно, перекрывал сумму выплат процентов по облигациям, и такая рыночная тенденция вызывала интерес к данной стратегии со стороны бизнес-среды. Американский рынок M&A стремительно рос и на нем стали заключатся действительно гигантские сделки. Кроме того, рост рынок M&A привел и к росту фондовых индексов. Далее рассмотрим «M&A сделки».

M&A сделки представляют собой комплекс мероприятий, которые направлены на объединение двух или более компаний в одну корпорацию. Данным объединением компаний, как правило, управляет единый управляющий орган. M&A сделки считаются особым видом инвестирования, основанным на добровольном согласии и взаимной выгоде всех участников.

Рассмотрим мнения известных зарубежных ученых на процесс слияния. Так, П. Гохан в своей книге «Слияния и поглощения, и реструктуризация компаний» приводит нам следующее определение слияния компаний. Под слиянием (merger) следует понимать объединение двух корпораций, в котором выживает одна, а другая прекращает свое существование. Далее автор выделяет следующие виды слияний [9]:

- statutory merger или статутное слияние;

- subsidiary merger или подчиняющее слияние;

- reverse subsidiary merger или обратное подчиняющее слияние.

Статутное слияние характеризуется прекращением деятельности одной из компаний, участвующих в слиянии.

Подчиняющее слияние характеризуется условием, при котором одна из компаний, участвующих в сделке, становится дочерней компанией другой компании.

Обратное подчиняющее слияние характеризуется условием, при котором дочерняя компания одной из сторон, участвующая в сделке становится частью другой компании.

Отметим, что П. Гохан не приводит в своих работах определения поглощения.

Другой известный автор С. Рид, который также считается специалистом в области слияний и поглощений, в своей книге «Искусство слияний и поглощений» отмечает, что слияние происходит, когда одна корпорация соединяется с другой и растворяется в ней.

В отличии от П. Гохана, С. Рид в своей книге приводит и определение поглощения [13]: корпоративное поглощение представляет собой процесс, который предполагает, что акции или активы корпорации становятся собственностью покупателя.

 Далее, с помощью таблицы 2 представим отличительные черты слияния и поглощения.

Таблица 1

Отличительные черты слияния и поглощения

Основные черты процесса слияния

Основные черты процесса поглощения

Слияние – это всегда объединение компаний

В процессе поглощения происходит приобретение покупателем значительного количества акций предприятия-продавца

При слиянии может сложится ситуация, когда одна или обе компании прекратит свое существование, а вместо ее или их будет создана новая компания

Поглощение возможно без приобретения акций, но при приобретении большей части имущества

 

Таким образом отметим, что при слиянии происходит объединение компаний, при поглощении одна компания приобретает контроль над другой, но объединения не происходит.

Рассмотрим определения слияния и поглощения представителей отечественной науки. П. Марков под поглощением понимает установление контроля над поглощенной компанией как в юридическом, так и в физическом смысле. Под слиянием данный автор понимает реорганизацию в форме слияния или присоединения.

С. Бабкин в своих работах приводит следующее определение поглощению: «корпоративное поглощение означает получение одной компанией контроля над другой компанией вне зависимости от юридических форм и оснований получения такого контроля».

Что же касается слияния, то указанный автор отмечает, что слияние – это получение контроля над компанией путем объединения активов. Возможно сделать вывод, что отечественная научная среда находит и общие черты в поглощении и слиянии. Это общей чертой является контроль одной компанией над другой компанией. Контролю подлежать экономический потенциал и имущественный комплекс [9].

Далее, с помощью рисунка 1, представим классификацию слияний.

 

Рисунок. 1. Классификация слияний (по мнению отечественной научной среды)

 

Горизонтальное слияние. Происходит среди компаний одной отрасли (например, нефтяной или газовой). Как правило, горизонтальное слияние приводит к экономии ресурсов и увеличению прибыли. Кроме того, увеличивается стоимость акций образовавшейся компании.

Вертикальное слияние. Происходит среди компаний одной отрасли, но с разными производственными процессами (например, слияние нефтеперерабатывающей компании и нефтедобывающей компании). Как результат получается вертикально интегрированная компания.

Это значит, что возрастает рыночная эффективность новой компании потому как возрастает и сбыт, и производство.

Образование конгломерата. К образованию конгломерата приводит слияние компаний разных отраслей. Как правило производственный бизнес объединяется с финансовыми учреждениями (например, конгломерат металлургических комбинатов и банков).

Рассмотрим мотивы слияний и поглощений. По мнению академика РАН Р. Энтова и доктора экономических наук А. Радыгина возможно выделить следующие мотивы слияний и поглощений:

  1. Слияния и поглощения являются следствием недостаточной эффективности компании. Недостаточная эффективность характеризуется высоким уровнем издержек и производства и сбыта, поэтому в таких случаях говорят о неэффективности существующего руководства;
  2. Так называемая теория «гордыни» (hubris theory). Суть данной теории заключается в том, что существующее руководство компании ошибается в определении рыночной стоимости своей компании;
  3. Синергия операционной и финансовой деятельности компании. Вертикальная интеграция. Которая образуется в результате слияния делает хозяйственную деятельность компании более эффективной;
  4. Эффективный способ вывода капитала из отрасли в случаях кризисных явлений. В данном случае имеется в виду применение стратегии диверсификации для крупных корпораций. Применение указанных стратегий позволит быстро переключить финансовый поток с одной отрасли на другую.

Отметим основные подходы к реализации слияний и поглощений (ориентируясь на мнение консалтинговой компании MsKinsey:

  1. Корректировка долгосрочных целей и краткосрочных целей объединенной компании;
  2. Четко определить источник создания стоимости, поглощенной или объединенной компании;
  3. Выяснить организационные проблемы поглощенной или объединенной компании;
  4. Найти необходимый интеграционный подход к эффективной реализации нужной трансформации.

Основные преимущества слияний и поглощений:

- сокращение операционных издержек;

- возможные налоговые льготы;

- возможность получения более низких процентов при кредитовании;

- значительно увеличивается эффективность брендинга;

- возможность создания полного цикла производства.

 

Список литературы:
1. Постановление Конституционного Суда РФ от 02.07.2013 N 17-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 5 и статьи 391 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой открытого акционерного общества «Омскшина». // СПС «Консультант плюс».
2. Постановление ВЦИК РСФСР от 31.10.1992 года О введении в действие Гражданского кодекса РСФСР (документ утратил силу). // URL: http://lawrussia.ru/texts/legal_650/doc650a850x659.htm (дата обращения 04.02.2019).
3. Амаглобели Н.Д., Алексий П.В., Еримичев И.А., Илюшина М.Н., Максютин М.В., Эриашвили М.И., Павлов Е.А., Сергеева Е.В., Горелик А.П., Саудаханов М.В., Чухвичев Д.В. Корпоративное право. Учебное пособие. – М: Юнити-Дана, 2012. – С. 102.
4. Бегаева А.А., Михайлов Н.И. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования. – М: Инфотропик Медиа, 2010. – С. 36.
5. Бурмистрова Е.А. Реорганизация юридического лица и страхование банковских вкладов. // Проблемы современной юридической науки. 2014. С. 28-30.
6. Галазова З.В. Незаконность реорганизации юридического лица. // Журнал российского права. 2012. № 9. С. 114-119.
7. Галазова З.В. Признание недействительным решения о реорганизации юридического лица. // Вестник Северо-Осетинского государственного университета. 2013. № 3. С. 82-86.
8. Галазова З.В. Участник правоотношений, возникающих в процессе реорганизации юридического лица. // Вестник Владикавказского научного центра. 2013. Т. 13. № 3. С. 55-58.
9. Горохова А.В. Нормативно-правовое регулирование сделок слияния и поглощения в РФ. [Электронный ресурс]. Режим доступа:http://web.snauka.ru/issues/2016/05/66935
10. Казаченко О.П., Мирина Н.В. Реорганизация юридического лица в условиях реформирования российского гражданского законодательства. // Вестник Волгоградского государственного университета. 2013. № 3. С. 20-23.
11. Калинин И. Трудовое и гражданское право о регулировании реорганизации работодателя. // Кадровик. 2014. № 1. С. 24-31.
12. Лермонтов Ю.М. Реорганизация юридического лица в форме преобразования. // Бухгалтерский учет. 2012. № 1. С. 120-122.
13. Международный бизнес. Теория и практика: под ред. Погорлецкого А.И., Сутырина С. Ф. – М.: Издательство Юрайт, 2014. – 733с. – Серия: Бакалавр. Углубленный курс.
14. Павлова Е.А., Еремичева И.А., Еремичев И.А., Павлов Е.А. Корпоративное право. Учебное пособие. – М: Юнити-дана, 2010. – С. 56
15. Пономарев С.А. Порядок реорганизации юридического лица в форме преобразования. // Все для бухгалтера. 2011. № 12. С. 36-41.
16. Саввинова Ю.А. Некоторые вопросы реорганизации юридического лица. // Безопасность бизнеса. 2010. № 1. С. 14-16.
17. Харитонова Ю.С. Договоры о реорганизации юридического лица (на примере акционерных обществ). // Гражданское право. 2013. № 3. С. 15-17.